НСБ «Хранитель» Национальная безопасность Охранная деятельность Видеожурнал "ХРАНИТЕЛЬ"
 
 
 
 

01 сентября, 2014 | Андрей НЕЧАЕВ

О недобросовестности, должной осторожности и осмотрительности (17339)

В подавляющем большинстве случаев, обвиняя предпринимателя в «недобросовестности», налоговые органы считают, что «недобросовестность» налогоплательщика выражается в отсутствии проявления «должной осторожности и осмотрительности» при осуществлении хозяйственных сделок с контрагентами.

Что же такое «должная осторожность и осмотрительность»? Каковы критерии, позволяющие определить, проявил ли предприниматель «должную осмотрительность» или действовал «неосмотрительно»? В каком случае осмотрительность признается должной? Это вопросы, на которые нельзя найти ответа ни в одном нормативном акте. Здесь мы вновь возвращаемся к «революционному» постановлению Пленума ВАС РФ от 12.10.2006г. №53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды», которым это понятие официально было введено в оборот в сфере налоговых отношений. Однако «осмотрительность» является гражданско-правовым термином. Статья 401 Гражданского кодекса РФ гласит, что «лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины. При этом лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства». Вместе с тем термин «осмотрительность» не создает никаких отдельных правил должного или запретного поведения, а лишь оценивает действия субъекта.

Можно предположить, что заимствованная налоговым законодательством из гражданского конструкция «проявление должной осторожности и осмотрительности» определяет осуществление предпринимателем результативных действий, направленных на исключение последствий, выражающихся в признании недействительной по причине ее фиктивности сделки между предпринимателем и его контрагентом. Иначе, чтобы не допустить неосторожности (неосмотрительности) при совершении сделки, предприниматель должен осуществить определенные действия по проверке контрагента. В противном случае имеются основания говорить о бездействии предпринимателя, заключающемся в непринятии им необходимых мер по проверке контрагента. И административная ответственность будет вменяться именно за бездействие предпринимателя, а не за неуплату налогов контрагентом предпринимателя. При этом факт уплаты контрагентом налогов исключает возникновение у предпринимателя необоснованной налоговой выгоды даже в случае отсутствия действий предпринимателя по проверке этого контрагента. В любом случае основным вопросом остается степень достаточности мер, принятых предпринимателем по проверке контрагента.

Ни для кого не секрет, что чаще всего ответственность за несовершенство налогового законодательства несет налогоплательщик. Практически неуловимая законодательством грань между оптимизацией налогообложения и мошенничеством и без того ставит предпринимателя при осуществлении им хозяйственной деятельности в заведомо непростое положение сидящего на гипотетической пороховой бочке.

Тем не менее изданы и активно применяются налоговиками при попытках обвинить предпринимателя в «недобросовестности» немало ведомственных актов по этой тематике, в том числе:

- приказ Министерства финансов Российской Федерации, Федеральной налоговой службы от 14.10.2008г. №ММ-3-2/467@ «О внесении изменений в приказ ФНС России от 30.05.2007г. №ММ-3-06/333@ «Об утверждении концепции системы планирования выездных налоговых проверок»» (конкретнее – приложение №2 к приказу ФНС России от 14.10.2008г. №ММ-3-2/467@ «Общедоступные критерии самостоятельной оценки рисков для налогоплательщиков, используемые налоговыми органами в процессе отбора объектов для проведения выездных налоговых проверок»);

- письмо Министерства финансов Российской Федерации, Федеральной налоговой службы от 23.01.2009г. №ШС-21-3/40;

- письмо Министерства финансов Российской Федерации от 10.04.2009г. №03-02-07/1-177;

- письмо Федеральной налоговой службы от 11.02.2010г. №3-7-07/84 «О рассмотрении обращения Российского союза промышленников и предпринимателей от 3.02.2010г. №115/07 «О проведении совещания 12.02.2010г. по проблеме фактического возложения на налогоплательщиков дополнительной обязанности по проверке партнеров»,

суть которых заключается в том, что предпринимателю в очередной раз с необходимостью и обязательностью вменяют выполнение контрольных процедур в объеме, дозволенном и предписанном государственным органам, обладающим соответствующими полномочиями. Апеллируя к подразумевающейся обязанности предпринимателя, для подтверждения последним проявления должной осторожности и осмотрительности при выборе контрагентов, обладать информацией, доступной лишь государственным контрольным органам, налоговая служба аксиоматично ставит знак равенства между возможностями управомоченного государственного органа и обычной коммерческой организации.

При этом вопрос о виновности или невиновности предпринимателя ставится в прямую зависимость от действий (бездействия) контрагентов – самостоятельных, не аффилированных с ним юридических лиц.

Считается, что для того, чтобы предстать перед налоговым органом налогоплательщиком, проявившим «должную осторожность и осмотрительность» при совершении сделок с контрагентами, предприниматель «может» как минимум обратиться к своему контрагенту с просьбой представить копии учредительных документов, свидетельства о регистрации в ЕГРЮЛ, свидетельства о постановке на учет в налоговом органе, лицензий, приказов, подтверждающих право руководителя подписывать документы, информацию о том, не привлекался ли он к налоговой или административной ответственности. И пусть никого не вводит в заблуждение слово «может», употребленное в ведомственном акте, изданном самой же налоговой службой! Следует читать – «должен», потому что, как показывает практика, отсутствие у предпринимателя каких-либо из перечисленных выше сведений о контрагенте, как правило, ведет к предъявлению организации со стороны проверяющих обвинения в «недобросовестности».

Но и это еще не все. При совершении с контрагентами сделок предпринимателю предлагается воспользоваться «общедоступными критериями самостоятельной оценки рисков для налогоплательщиков», которыми могут являться:

- налоговая нагрузка у данного налогоплательщика ниже ее среднего уровня по хозяйствующим субъектам в конкретной отрасли (виду экономической деятельности),

- отражение в бухгалтерской или налоговой отчетности убытков на протяжении нескольких налоговых периодов,

- отражение в налоговой отчетности значительных сумм налоговых вычетов за определенный период,

- опережающий темп роста расходов над темпом роста доходов от реализации товаров (работ, услуг),

- выплата среднемесячной заработной платы на одного работника ниже среднего уровня по виду экономической деятельности в субъекте Российской Федерации,

- неоднократное приближение к предельному значению установленных Налоговым кодексом Российской Федерации величин показателей, предоставляющих право применять налогоплательщикам специальные налоговые режимы,

- отражение индивидуальным предпринимателем суммы расхода, максимально приближенной к сумме его дохода, полученного за календарный год,

- построение финансово-хозяйственной деятельности на основе заключения договоров с контрагентами-перекупщиками или посредниками («цепочки контрагентов») без наличия разумных экономических или иных причин (деловой цели),

- непредставление налогоплательщиком пояснений на уведомление налогового органа о выявлении несоответствия показателей деятельности,

- неоднократное снятие с учета и постановка на учет в налоговых органах налогоплательщика в связи с изменением места нахождения («миграция» между налоговыми органами),

- значительное отклонение уровня рентабельности (по данным бухгалтерского учета) от уровня рентабельности для данной сферы деятельности (по данным статистики),

- ведение финансово-хозяйственной деятельности с высоким налоговым риском.

При этом предлагается считать, что меры, перечисленные выше, предпринимаемые предпринимателем в целях подтверждения добросовестности его контрагента, непременно будут свидетельствовать о его осмотрительности и осторожности при выборе контрагента.

А теперь попытайтесь с первого раза угадать реакцию руководителя организации, являющейся вашим потенциальным поставщиком, на ваше предложение предоставить вам вышеперечисленные сведения о его компании… Да еще и в сжатые сроки: рынок не стоит на месте! Опять же оборачиваемость оборотных средств как один из важнейших показателей эффективности использования капитала организации…

Так что вы будете делать? Продолжать настаивать на предоставлении вам сведений, рекомендованных налоговой службой, с весьма предсказуемым результатом либо подписывать договор с контрагентом, заведомо принимая на себя все риски очевидных неблагоприятных последствий общения с налоговым инспектором?

Вот и получается, что, вместо того, чтобы заботиться о всестороннем и динамичном развитии бизнеса, главным приоритетом сегодняшнего предпринимателя остается выполнение действий, направленных на исключение возникновения обстоятельств, при которых он, как налогоплательщик, будет обвинен в «недобросовестности» по причине непроявления «должной осмотрительности и осторожности» при выборе контрагента.

Однако, несмотря на сложившуюся практику вменения предпринимателю ответственности за неправомерные действия (бездействие) третьих лиц, граничащую с административным произволом, и на то, что говорить о подлинной свободе предпринимательства в России пока преждевременно, имеются и некоторые позитивные моменты.

Во-первых, нужно отметить отмену явно избыточных полномочий органов внутренних дел по контролю за предпринимательской деятельностью. Во-вторых, все большее влияние на деятельность отечественных правоприменительных органов, в частности и на российское общество, развивавшееся в рамках системы кодифицированного права, в целом оказывает точка зрения ведущих юристов страны, в том числе председателя Высшего арбитражного суда РФ Иванова А.А., давно известного как сторонника широкого применения прецедента в судебной практике, на использование обладающих юридической силой решений судов в правоприменении, что позволяет предпринимателям апеллировать в своих спорах с налоговиками не только к нормам Налогового кодекса РФ, но и к материалам судебных процессов, выигранных налогоплательщиками. Несмотря на весомый административный ресурс, которым обладают налоговые органы, и значительные сложности с аккумулированием доказательной базы, последнее время участились случаи вынесения судебных решений в пользу предпринимателей, обращающихся в судебные инстанции в целях защиты своего бизнеса от административного произвола. В-третьих, не нужно забывать, что за экономическую свободу приходится платить. Каких бы чудес мы ни ожидали от правотворческой деятельности законодателя, но, выбирая свободу предпринимательства, вынуждены признать, что мы имеем дело с известной неопределенностью и повышенным риском. Задача грамотного предпринимателя состоит не в том, чтобы искать проекты с заведомо предсказуемым результатом, исключающие какой-либо риск, а в том, чтобы уметь достойно выйти из неблагоприятной ситуации и достичь поставленную перед собой цель. А для этого нужно не бояться осуществлять правомерные действия, направленные на защиту своих прав, законных интересов своей организации, своего бизнеса, в том числе в суде.

Итак, что же можно порекомендовать предпринимателям, ежедневно вынужденным подтверждать свою «добросовестность налогоплательщика», а также проявлять «должную осмотрительность и осторожность»?

Прежде всего не нарушать закон. И, насколько это позволяет каждая конкретная ситуация, четко следовать его буквальному прочтению.

Далее. Все совершаемые предпринимателем сделки должны быть реальными. В тех случаях, когда в соответствии с нормами гражданского законодательства сделка не может иметь вещественного результата, следует озаботиться грамотным документальным подтверждением реальности ее совершения. Особенно это касается сферы охранных услуг, которые по своей сути являются одним из неотъемлемых факторов отечественной экономики, мерой, обеспечивающей гарантию нормального функционирования и целостность производственных процессов практически любого рода коммерческой деятельности. Имеется в виду, что для подтверждения проявления охранной фирмой надлежащей осмотрительности и осторожности представляется недостаточным оформление лишь договора возмездного оказания услуг по охране объекта (объектов) и сопутствующего ему акта, фиксирующего подтверждение сторонами этого договора факта окончания процесса оказания таких услуг. В случае осуществления уполномоченными органами мероприятий по контролю деятельности охранного предприятия последнее должно быть готово представить проверяющим максимально полный комплект руководящей и учетной документации, относящейся непосредственно к действиям по охране конкретных объектов. Тем не менее в силу того, что любая предпринимательская деятельность является клиентоориентированной, не следует забывать, что, представляя затребованные документы сотрудникам органов контроля, во избежание возможного опосредованного возникновения неблагоприятных последствий для вашего клиента-организации, действия по охране имущества которой вы осуществляете, имеет прямой смысл заблаговременно известить этого клиента о факте проведения такой проверки.

Целью предпринимательской деятельности является получение экономического эффекта, поэтому совершаемые сделки должны иметь экономический смысл. Отсюда следует, что действия любой охранной структуры, функционирующей в негосударственном секторе экономики, должны быть направлены на получение прибыли. Понятно, что рынок предсказуем лишь в какой-то степени и никто не застрахован от убытков, но из совокупности документов, как ваших, так и ваших контрагентов, должны ясно следовать направленность сделки на получение прибыли, и свидетельства того, что сама сделка изначально не была задумана исключительно с целью создания благоприятных налоговых последствий и получения необоснованной налоговой выгоды.

В любом случае при совершении сделок необходимо исключить умышленные совместные действия в целях получения необоснованной налоговой выгоды, стараться не допускать убыточности предпринимательской деятельности, а также предпринимать разумные меры по проверке лиц, с которыми предполагается заключать гражданско-правовые договоры.

Подытоживая сказанное, хочется еще раз обратить внимание всех коллег, оказывающих услуги в сфере безопасности, в том числе экономической безопасности юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, что важно не только надлежащим образом исполнять свои обязательства перед клиентом, но также достойно представлять свои интересы перед государством в сфере налоговых отношений.

Нечаев Андрей Валентинович - юрист, руководитель департамента «Бюро «Бизнес и право», советник генерального директора ООО «Семь департаментов».

Группа компаний «Семь департаментов» является признанным авторитетом на отечественном рынке негосударственной сферы безопасности, оказывает юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям широчайший спектр услуг, предлагая наиболее эффективные решения вопросов комплексного обеспечения безопасности бизнеса.

http://bureausb.ru/


Комментарии

18 ноября 2015
cbljawyhg
Ugg Black Friday
Michael Kors Outlet
Uggs
Michael Kors Outlet
Uggs
Ugg Boots
Ugg Boots
Ugg Boots Black Friday
Michael Kors Outlet
Michael Kors Outlet Online
Coach Outlet
Michael Kors Outlet
Ugg Boots
Canada Goose
Michael Kors Outlet Online
Coach Outlet Store Online
Ugg Boots
Michael Kors Black Friday
Coach Outlet
Ugg Boots Black Friday
Ugg Black Friday
Coach Outlet
Canada Goose Jacket
Ugg Boots Black Friday
Coach Outlet Online
Michael Kors Black Friday
Michael Kors Black Friday
п»їCoach Outlet
Michael Kors Outlet Online
Michael Kors Black Friday
Coach Outlet
Cheap Uggs
Coach Outlet
Ugg Boots
Michael Kors Bags
Cheap Uggs
Ugg Boots Black Friday
Ugg Boots Black Friday
Michael Kors Outlet
Michael Kors Outlet Online
Michael Kors Outlet
Coach Outlet
Uggs Black Friday
Michael Kors Outlet
Canada Goose
Coach Outlet
Michael Kors Outlet
Coach Outlet
Coach Outlet
Ugg Boots
Canada Goose Outlet
Uggs
Canada Goose Outlet
Coach Outlet Store Online
Michael Kors Outlet
Ugg Black Friday
Michael Kors Black Friday
Canada Goose Jacket
Michael Kors Outlet
Ugg Boots
Uggs Black Friday
Coach Outlet
Coach Outlet
Michael Kors Outlet
Coach Outlet
Ugg Black Friday
Michael Kors Bags
Michael Kors Outlet
Michael Kors Outlet
Ugg Boots
Michael Kors Outlet Online
Coach Outlet
Uggs Black Friday
Coach Outlet Store Online
Uggs Black Friday
18 ноября 2015
svbwjmoei
Coach Outlet Store Online
Michael Kors Outlet Online
Coach Outlet Store Online
Michael Kors Outlet Online
Michael Kors Outlet Online
Michael Kors Outlet Online
Canada Goose Outlet
Ugg Black Friday
п»їCoach Outlet
Ugg Boots
Michael Kors Black Friday
Michael Kors Outlet Online
Uggs Black Friday
Coach Outlet
Coach Outlet
Canada Goose Black Friday
Coach Outlet Store Online
Michael Kors Black Friday
Coach Outlet Store Online
Coach Outlet
Michael Kors Outlet
Uggs
Coach Outlet Online
Michael Kors Bags
Canada Goose Jacket
Ugg Boots
Coach Outlet Store Online
Coach Outlet
Michael Kors Outlet Online
Cheap Ugg Boots
Coach Outlet Store Online
Ugg Boots
Michael Kors Black Friday
Cheap Uggs
Coach Outlet
Canada Goose Outlet
Canada Goose
Ugg Black Friday
Canada Goose Black Friday
Uggs
Ugg Boots
Coach Outlet Store Online
Ugg Boots
Ugg Black Friday
Coach Outlet
Michael Kors Black Friday
Coach Outlet Online
Canada Goose Jackets
Coach Black Friday
Uggs Black Friday
Ugg Boots
Cheap Ugg Boots
Coach Black Friday
Michael Kors Outlet
Michael Kors Outlet
Michael Kors Outlet
Coach Outlet
Coach Outlet
Uggs Black Friday
Michael Kors Outlet Online
Ugg Boots
Ugg Black Friday
Uggs Black Friday
Coach Outlet
Canada Goose Jackets
Ugg Black Friday
Cheap Uggs
Michael Kors Bags
Michael Kors Outlet
Canada Goose Outlet
Michael Kors Outlet Online
Michael Kors Outlet
Ugg Boots
Coach Black Friday
Ugg Boots
18 ноября 2015
fpvhkrmbr
Michael Kors Bags
п»їCoach Outlet
Coach Outlet
Michael Kors Outlet Online
Ugg Boots
Coach Outlet Store Online
Canada Goose Outlet
Coach Outlet
Coach Outlet
Ugg Boots
Coach Outlet Store Online
Ugg Black Friday
Coach Outlet Store Online
Coach Outlet
Uggs Black Friday
Ugg Black Friday
Coach Black Friday
Michael Kors Black Friday
Michael Kors Outlet
Michael Kors Bags
Michael Kors Outlet Online
Cheap Ugg Boots
Ugg Boots
Ugg Black Friday
Michael Kors Black Friday
Canada Goose Outlet
Coach Outlet
Cheap Uggs
Coach Outlet
Cheap Uggs
Canada Goose Outlet
Ugg Boots
Michael Kors Outlet
Coach Outlet
Canada Goose Jackets
Canada Goose Black Friday
Cheap Ugg Boots
Coach Outlet Store Online
Cheap Ugg Boots
Coach Outlet
Ugg Boots
Canada Goose Jacket
Uggs
Ugg Black Friday
Coach Outlet
Michael Kors Outlet
Michael Kors Bags
Michael Kors Outlet
Ugg Boots Black Friday
Michael Kors Outlet
Michael Kors Outlet Online
Ugg Boots
Ugg Black Friday
Michael Kors Black Friday
Coach Outlet
Cheap Ugg Boots
Canada Goose Outlet
Cheap Ugg Boots
Michael Kors Outlet Online
Coach Outlet
Ugg Black Friday
Michael Kors Outlet Online
Ugg Boots
Michael Kors Outlet
Michael Kors Outlet
Cheap Uggs
Canada Goose Jackets
Michael Kors Bags
Coach Outlet Online
Michael Kors Outlet
Coach Outlet
Coach Outlet
Cheap Ugg Boots
Coach Outlet
Cheap Ugg Boots

Написать комментарий

Ваше имя:

Текст комментария
Подтвердите код, изображенный на рисунке

Читайте также

 
Безопасность бизнеса
25 августа, 2014 | Андрей НЕЧАЕВ
Безопасность бизнеса | Развивать бизнес или осторожно осматриваться? Развивать бизнес или осторожно осматриваться? (9540)

В один «прекрасный» день приходит к вам налоговый инспектор и говорит: «Господа, ваша организация – недобросовестный налогоплательщик; сделка, заключенная вашей фирмой с поставщиком приобретенного ею товара, недействительная, ...

 
 
Безопасность бизнеса
01 февраля, 2013 | Тимур КАРМАЗИН
Безопасность бизнеса | Ни слова о тенденциях и перспективах охранного бизнеса Ни слова о тенденциях и перспективах охранного бизнеса (21472)
Навстречу Всероссийскому совещанию НСБ "Стратегия 2020"
Сегодня в России зарегистрировано порядка 25-27 тысяч охранных предприятий. Убираем «пустышки» и работающие под единым брендом и оставляем 10 тысяч самост ...
 
 
Безопасность бизнеса
07 февраля, 2014 | Николай АРИЙСКИЙ
Безопасность бизнеса | Сотрудники VS владелец бизнеса. Вся правда о ваших сотрудниках Сотрудники VS владелец бизнеса. Вся правда о ваших сотрудниках (5545)
Мало кто готов признать, что работодатель и работник находятся в перманентной вражде. На лицо конфликт интересов, так как ваши интересы как владельца бизнеса не совпадают с интересом ваших работников. Другими словами, вы им постоянно мешаете преследо ...
 

Наши партнеры

 
 
 
 

Полезные ссылки

Корпоративная безопасность

Аутсорсинг безопасности

  

Консалтинг безопасности 

Работа в СБ

Проверки на полиграфе

Работа телохранителя  

Проверка контрагентов

Юридический консалтинг

Возврат долгов

Судебная защита Сопровождение сделок
Судебные экспертизы Внесудебные экспертизы Реестр ЧОО НСБ Третейский суд
Системы безопасности Системы контроля доступа Видеонаблюдение Системы охранной сигнализации
Адвокаты Москвы Адвокат по гражданским делам Лучший адвокат Решение вопросов

 



Накануне Дня подразделений специального назначения представитель «Красной звезды» побывал в отде ...

Кто из нас не восхищался невероятными подвигами, совершёнными спецназовцами, не засматривался остр ...
12 октября в Совете Федерации состоялось заседание президиума Координационного Совета Негосударствен ...
12 октября в Совете Федерации состоялось заседание президиума Координационного Совета Негосударствен ...
12 октября в Совете Федерации состоялось заседание президиума Координационного Совета Негосударствен ...
12 октября в Совете Федерации состоялось заседание президиума Координационного Совета Негосударствен ...
12 октября в Совете Федерации состоялось заседание президиума Координационного Совета Негосударствен ...
Посетительница выстрелила в лицо заместителя главврача смоленского психдиспансера из газового пистол ...
10 октября на площадке Московской торгово-промышленной палаты состоялось заседание Гильдии НСБ в рам ...
ФКЦ РОС активно включился в реализацию стратегии развития НСБ
12 октября на площадке ...

Авторизация

Логин:   Пароль:    
   
  Забыли пароль? | Регистрация    
[x]
        Rambler's Top100