НСБ «Хранитель» Национальная безопасность Охранная деятельность Видеожурнал "ХРАНИТЕЛЬ"
 
 
 
 

16 августа, 2014 | Андрей НЕЧАЕВ

Отстоять вахту - задача не из легких! (Окончание) (10378)

Окончание

Совершенно ясно, что в случаях, когда заказчиками охранных услуг являются медицинские, образовательные учреждения, учреждения культуры и т.п., никакой речи о применении вахтового метода в интерпретации нормы статьи 297 ТК РФ идти не может.

В профессиональной среде юристов существует мнение, согласно которому одним из способов выхода из сложных юридических ситуаций является доведение дела до судебного решения и впоследствии – до постановления высших судебных инстанций (Пленумов Верховного суда РФ, Высшего арбитражного суда РФ). Значение постановлений высших судов весьма велико, поскольку разъяснения по вопросам практики применения законодательства, основанные на требованиях закона и обобщенных данных судебной практики в масштабах страны, представляют собой своеобразную форму судебного прецедента и являются ориентиром, подлежащим обязательному учету в целях вынесения законных и обоснованных судебных решений в будущем. Однако вряд ли найдется владелец (собственник) охранной организации, готовый пожертвовать своим имуществом (а также материальным благополучием семей рядовых сотрудников этой организации) во имя достижения благой, в общем, цели – совершенствования отечественного законодательства и санкционировать руководителям этой ЧОО целенаправленное отражение в учетных документах организации осуществления трудового процесса в форме вахтового метода, предполагая при этом применение к этой организации административных санкций за нарушения налогового и трудового законодательства, последующее обжалование действий контрольных органов и далее – активное участие в затяжных судебных процессах в попытках доказать законность осуществления охраны объектов вахтовым методом. Все-таки исправлять недочеты в текстах законов и подзаконных актов – дело законодателей. А дело частных охранных организаций – выполнять свои обязательства перед заказчиками охранных услуг, при этом являясь далеко не последним фактором в обеспечении экономической безопасности государства, осуществляя очень важную социальную функцию по трудоустройству и адаптации уволенных в запас из Вооруженных сил и правоохранительных органов России квалифицированных специалистов и еще к тому же получая прибыль (не забываем, организация ведь коммерческая!). Поэтому представляется верной социально ориентированной позиция специалистов отрасли, не желающих толкать ЧОО в судебные инстанции, ибо средства доказывания, как было представлено выше, неоднозначны.

Но жизнь продолжается, экономика страны развивается, предприятия и организации работают, охранные услуги востребованы. Близкая к оптимальной (применительно к сегодняшнему дню) форма осуществления трудового процесса при оказании охранных услуг в большинстве случаев определена. Применение этой формы без нарушения отдельных нормативных правовых актов в их действующих редакциях сомнительно либо возможно, но чревато применением административных санкций, причем с перспективой участия в длительных судебных процессах. Что же делать сейчас?

Сейчас единственная, на наш взгляд, возможность применения (без риска предъявления претензий со стороны налоговых органов и органов по труду и занятости) формы осуществления трудового процесса при оказании охранных услуг, когда указанный трудовой процесс протекает при значительном удалении места работы от места постоянного проживания работников или места нахождения работодателя, заключается в том, чтобы в учетной документации ЧОО отсутствовало упоминание о вахтовом методе в принципе. Это вопрос формы. Кроме того, нужно постараться, чтобы из содержания первичных документов невозможно было впрямую сделать вывод о применении организацией вахтового метода осуществления трудового процесса.

Давайте последовательно рассмотрим отдельные ключевые моменты трудовых отношений между охранной организацией и охранником, которые могут (и должны) явиться объектом пристального внимания со стороны налогового инспектора и инспектора труда.

В составе существенных условий трудового договора, подлежащего заключению между ЧОО и охранником, без которых такой договор будет являться недействительным, должны содержаться в том числе сведения о месте работы, режиме рабочего времени и времени отдыха (если для данного работника он отличается от общих правил, действующих у данного работодателя; а поскольку вряд ли можно предположить существование у ЧОО общих правил режима на различных объектах, подлежащих охране на основании различающихся условиями договоров с разными заказчиками, то мы не вправе проигнорировать данный фактор). По этому поводу имеются следующие соображения.

Фискальные органы придерживаются мнения, обусловленного необходимостью пополнения доходной части государственного бюджета в том числе за счет санкций, взысканных с налогоплательщиков, заключающегося в том, что пост охраны, расположенный не по месту нахождения (его еще неверно называют юридическим адресом) постоянно действующего исполнительного органа ЧОО, является «стационарным рабочим местом» и признается обособленным подразделением ЧОО. Данное суждение основано на содержании письма Министерства финансов РФ от 4.05.2007г. №03-02-07/1-214, письма Министерства финансов РФ от 19.12.2008г. №03-02-07/1-522, письма Министерства финансов РФ от 10.04.2009г. №03-02-07/1-176, письма УФНС России по г.Москве от 11.09.2007г. №18-11/3/086094@, а также Постановления ФАС Московского округа от 30.07.2004г. №КА-А41/6389-04, Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 21.09.2006г. №08-4234/2006-1814 и Постановления от 29.11.2006г. №ф08-6161/2006/2552А.

Тем не менее охранному сообществу удается противостоять спорной позиции налоговой службы, основываясь на том, что оказание охранных услуг на земельном участке либо в здании/сооружении, принадлежащих заказчику этих услуг на праве собственности или контролируемых заказчиком в силу наличия у последнего иных прав (в т.ч. владения, пользования), является способом реализации охранных услуг, а не созданием обособленного подразделения ЧОО (рабочего места охранника). Поскольку рабочее место, используемое охранником в процессе выполнения своих трудовых функций, контролируется охранной организацией лишь в том случае, если права на оборудуемое охранными постами здание / сооружение (или его часть) принадлежат этой организации, то при отсутствии упомянутого условия в соответствии с положениями статей 166, 209 ТК РФ охранник считается командированным на охраняемый объект, рабочее место охранника неподконтрольно ЧОО, а основания для признания соответствующего поста охраны обособленным подразделением частной охранной организации отсутствуют. Подтверждением тому служат материалы, содержащиеся в Постановлении ФАС Московского округа от 5.12.2003г. №КА-А41/9770-03, Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 24.02.2005г. №А05-11368/04-9, Постановлении ФАС Поволжского округа от 14.06.2005г. №А65-29434/2004-СА2-9, Постановлении ФАС Московского округа от 2.03.2009г. №КА-А40/817-09, Постановлении ФАС Московского округа от 20.12.2010г. №КА-А41/15744-10, решении Арбитражного суда Московской области от 28.06.2004г. №А41-К2-7480/04. Кроме того, судя по содержанию письма Министерства финансов РФ от 5.10.2012г. №03-02-07/1-238, наметился некий прорыв в позиции чиновников-финансистов.

Отсюда можно сделать вывод о том, что на сегодняшний день «направление работника в служебную командировку» частной охранной организацией является гораздо менее рискованным действием с точки зрения возможного предъявления претензий в адрес ЧОО со стороны проверяющих органов, нежели организация вахтового метода как формы осуществления трудового процесса охранниками вне места нахождения постоянно действующего исполнительного органа ЧОО, при значительном удалении охраняемого объекта от места постоянного проживания сотрудников охраны или места нахождения частной охранной организации.

Пункт 5 статьи 37 Конституция Российской Федерации гласит, что каждый имеет право на отдых. И проверить соблюдение данного права работодателем считает своим святым долгом любой инспектор труда, реализуя предоставленные ему Правительством России полномочия по осуществлению государственного надзора и контроля за соблюдением работодателем трудового законодательства. Поэтому очень важным представляется вопрос отражения в учетных документах ЧОО времени, в течение которого охранник свободен от исполнения трудовых обязанностей и которое он может использовать по своему усмотрению.

На чем хочется заострить внимание в ракурсе изложенного выше? В первую очередь отметим, что трудовым законодательством предусмотрены положения, являющиеся общими для всех видов правоотношений между работодателем и работником, вне зависимости от отрасли, профессии и т.д. В отдельный раздел вынесено регулирование труда отдельных категорий работников, в том числе лиц, работающих вахтовым методом.

Представляется резонным при фиксировании в учетных документах ЧОО совершение субъектами трудовых отношений действий, либо возникновение (изменение, прекращение) обстоятельств, имеющих отношение к рассматриваемому вопросу, применять нормы общего действия и, насколько это возможно, избегать применения норм, регулирующих исключительно применение вахтового метода.

Суммированный учет рабочего времени, устанавливаемый статьей 300 ТК РФ при вахтовом методе работы, не является нормой специального действия, т.к. статьей 104 ТК РФ применение суммированного учета рабочего времени разрешено во всех случаях, когда по условиям работы в организации в целом или при выполнении отдельных видов работ не может быть соблюдена установленная для данной категории работников ежедневная или еженедельная продолжительность рабочего времени. Единственным обязательным условием применения суммированного учета рабочего времени является требование о соблюдении максимальной продолжительности рабочего времени за учетный период (месяц, квартал и другие периоды), который может превышать один год. Следовательно, применение суммированного учета рабочего времени охранника частной охранной организацией не может являться основанием для квалификации формы осуществления трудового процесса в этой ЧОО как вахтовый метод.

Существует такой «зверь», как Правила внутреннего трудового распорядка. Кстати, данный термин закреплен в тексте Трудового кодекса Российской Федерации, а документ, определенный этим термином, обязателен к применению в каждом хозяйствующем субъекте. Если грамотно подойти к его составлению и использованию, то можно изыскать необходимые в некоторых случаях преимущества в организации работы на предприятии.

Например, Правилами внутреннего трудового распорядка (далее – Правила) устанавливается порядок введения уже упомянутого суммированного учета рабочего времени. Кроме того, Правилами могут предусматриваться иные положения, в том числе перечень работ, на которых предоставление перерыва для отдыха невозможно, но при этом работодатель обязан обеспечить работнику возможность отдыха в рабочее время; виды работ, при которых предусматривается предоставление работникам в течение рабочего времени специальных перерывов, обусловленных технологией и организацией производства и труда, а также продолжительность и порядок их предоставления.

Рабочее время и время отдыха каждого работника должны учитываться всеми работодателями независимо от того, применяется ли в организации вахтовый метод осуществления трудового процесса или нет.

Представляется излишним напоминать о нецелесообразности употребления в документах терминов, таких как «междувахтовый отдых», «графиком работы на вахте» и т.п. Легально применяемого термина «График сменности» еще никто не запрещал...

Что касается обеспечения жизнедеятельности охранников в период осуществления ими трудового процесса – охраны объекта, расположенного вне места их постоянного проживания, когда не может быть реализовано ежедневное их возвращение к месту постоянного проживания, и отдыха в периоды между нахождением на посту (подразумеваем – командировка, верно? См. выше), то здесь видится два варианта решения данной задачи.

Первый. ЧОО заключает с заказчиком охранных услуг договор аренды принадлежащих этому заказчику помещений (зданий, сооружений, их частей), отвечающих требованиям нормативных актов, регламентирующих соблюдение условий, при которых возможно проживание людей. Эти арендованные охранной организацией помещения используются охранниками для временного размещения, для отдыха в периоды между их нахождением на посту. Перемещение охранников от места их постоянного проживания до места расположения объекта охраны – за счет охранников, с последующим возмещением таких расходов охранной организацией. Начисление и выплата дополнительных расходов, связанных с проживанием вне места жительства (суточных), осуществляется в соответствии с нормами трудового законодательства. Можно ли в этом случае усмотреть применение вахтового метода? Кратко – вот таким образом. Способ законный, но громоздкий, трудоемкий, требующий привлечения дополнительных людских ресурсов.

Второй. Охранник своими силами и за свой счет добирается до места расположения объекта охраны; он же самостоятельно арендует койко-место в местной гостинице/общежитии, частном секторе (при условии надлежащего оформления соответствующих документов, легализующих нахождение охранника в данном помещении). Естественно, подразумевается, что все вышеизложенное будет следовать из состава оформляемых первичных документов: обязанность поиска мест временного размещения и переговоров с их владельцами на охранника в полном объеме возлагаться не будет, все-таки эти действия логично выполнять силами соответствующих подразделений самой ЧОО. Впоследствии охранная организация на вполне законных основаниях возмещает охраннику расходы по проезду, по найму жилого помещения, дополнительные расходы, связанные с проживанием вне места постоянного жительства (суточные), и иные расходы, произведенные охранником с разрешения или ведома руководства ЧОО. Понятно, что на сумму указанных расходов, возмещаемых охраннику, следует увеличить цену договора возмездного оказания охранных услуг, заключаемого между ЧОО и заказчиком. Но это уже вопрос рынка, сохранения нормы рентабельности охранных услуг этой ЧОО и иных факторов. О вахте как таковой речь не идет.

И еще. Трудовой кодекс Российской Федерации, устанавливая гарантии работнику при командировках, не ограничивает срок командировки максимальным пределом. Поскольку направление охранника в командировку осуществляется частной охранной организацией, вступающей в качестве работодателя, она же определяет и срок командировки. Отсутствие жесткой императивной нормы, фиксирующей предельный срок поездки охранника по распоряжению руководства ЧОО на определенный срок для выполнения служебного поручения вне места постоянной работы, коим, как мы определили выше, является место нахождения постоянно действующего исполнительного органа охранной организации, предоставляет дополнительный аргумент в пользу исключения понятия «вахтовый метод» из лексикона частных охранных организаций. По крайней мере до тех пор, пока законодатели не прислушаются к квалифицированным экспертам нашей отрасли и не приведут коллизионные нормы отечественного законодательства в соответствие с реалиями сегодняшнего дня.

В заключение еще раз уточняем, что все изложенное выше, несмотря на обоснованность и конструктивность, является субъективной точкой зрения и может быть применимо в процессе уставной деятельности организации исключительно с учетом всех обстоятельств, в которых организация эту деятельность осуществляет.

НЕЧАЕВ Андрей Валентинович, юрист, руководитель департамента «Бюро «Бизнес и право»» группы компаний «Семь Департаментов»


Комментарии

18 ноября 2015
gjdiitik
Michael Kors Black Friday
Ugg Boots Black Friday
Coach Black Friday
Canada Goose Outlet
Michael Kors Outlet
Coach Outlet Online
Ugg Boots Black Friday
Michael Kors Outlet
Ugg Boots
Michael Kors Outlet
Coach Outlet Store Online
Michael Kors Outlet
Cheap Ugg Boots
Michael Kors Outlet
Coach Outlet
Ugg Boots Black Friday
Michael Kors Bags
Coach Outlet
Canada Goose Jacket
Ugg Boots
Michael Kors Outlet
Cheap Ugg Boots
Michael Kors Outlet
Ugg Boots
Coach Outlet
Cheap Uggs
Uggs Black Friday
Coach Outlet
Coach Outlet
Michael Kors Outlet Online
Michael Kors Outlet Online
Michael Kors Black Friday
Cheap Ugg Boots
Ugg Boots
Coach Outlet Online
Coach Black Friday
Michael Kors Outlet Online
Coach Outlet Online
Uggs
Ugg Boots
Coach Outlet
Michael Kors Outlet Online
Michael Kors Outlet
Coach Outlet
Uggs
Michael Kors Outlet Online
Ugg Black Friday
Michael Kors Outlet
Ugg Boots
Ugg Black Friday
Coach Outlet
Michael Kors Outlet
Uggs Black Friday
Coach Outlet Online
Michael Kors Outlet
Ugg Boots
Michael Kors Black Friday
Canada Goose Outlet
Michael Kors Outlet Online
Ugg Boots
Coach Outlet
Ugg Boots
Ugg Boots Black Friday
Michael Kors Bags
Cheap Uggs
Coach Outlet
Michael Kors Outlet
Cheap Ugg Boots
Michael Kors Black Friday
Coach Outlet
Uggs Black Friday
Ugg Boots Black Friday
Michael Kors Black Friday
Coach Outlet
Canada Goose Jackets

Написать комментарий

Ваше имя:

Текст комментария
Подтвердите код, изображенный на рисунке

Читайте также

 
Безопасность бизнеса
08 августа, 2014 | Андрей НЕЧАЕВ
Безопасность бизнеса | Отстоять вахту - задача не из легких! (Начало) Отстоять вахту - задача не из легких! (Начало) (9999)

Любому известно, что вахта – это форма дежурства на судах, обеспечивающая безопасность плавания и поддержание боеготовности как личного состава, так и технической составляющей. Также это способ, форма осуществления трудового процесса вне ...

 
 
Обзоры
15 ноября, 2007 | Ильдус Янышев (Татарстан)
Обзоры | К созданию Всероссийского отраслевого союза НСБ – особое мнение. К созданию Всероссийского отраслевого союза НСБ – особое мнение. (14817)
  Обращение к представителям охранного сообщества России.
 
 
Обзоры
22 февраля, 2012 | Валерий МАКАРОВ
Обзоры | «Перспективы развития и меры по защите ЧДОД в связи с вступлением России в ВТО» «Перспективы развития и меры по защите ЧДОД в связи с вступлением России в ВТО» (23007)

В результате стратегический акцент типовой программы безопасности смещается с традиционного вопроса - как бы сэкономить на количестве охранников на вполне грамотный, как снизить уровень рисков по профилю деятельности обслуживаемой компании?  

 

Наши партнеры

 
 
 
 

Полезные ссылки

Корпоративная безопасность

Аутсорсинг безопасности

  

Консалтинг безопасности 

Работа в СБ

Проверки на полиграфе

Работа телохранителя  

Проверка контрагентов

Юридический консалтинг

Возврат долгов

Судебная защита Сопровождение сделок
Судебные экспертизы Внесудебные экспертизы Реестр ЧОО НСБ Третейский суд
Системы безопасности Системы контроля доступа Видеонаблюдение Системы охранной сигнализации
Адвокаты Москвы Адвокат по гражданским делам Лучший адвокат Решение вопросов

 



Накануне Дня подразделений специального назначения представитель «Красной звезды» побывал в отде ...

Кто из нас не восхищался невероятными подвигами, совершёнными спецназовцами, не засматривался остр ...
12 октября в Совете Федерации состоялось заседание президиума Координационного Совета Негосударствен ...
12 октября в Совете Федерации состоялось заседание президиума Координационного Совета Негосударствен ...
12 октября в Совете Федерации состоялось заседание президиума Координационного Совета Негосударствен ...
12 октября в Совете Федерации состоялось заседание президиума Координационного Совета Негосударствен ...
12 октября в Совете Федерации состоялось заседание президиума Координационного Совета Негосударствен ...
Посетительница выстрелила в лицо заместителя главврача смоленского психдиспансера из газового пистол ...
10 октября на площадке Московской торгово-промышленной палаты состоялось заседание Гильдии НСБ в рам ...
ФКЦ РОС активно включился в реализацию стратегии развития НСБ
12 октября на площадке ...

Авторизация

Логин:   Пароль:    
   
  Забыли пароль? | Регистрация    
[x]
        Rambler's Top100